Автор: Дудин Алексей
Юрист, бизнес-консультант
Персональный сайт: www.adudin.ru

Статья опубликована:

• в Справочнике "Возврат долгов. Практическое руководство по работе с должниками и управлению дебиторской задолженностью" (июль 2012 года) издательства «Форум Медиа» (по условиям договора № 475/12 от 10.05.2012 г., заключенного между Дудиным А.С. и Издательством «Форум Медиа» перепечатка статьи с сайта Дудина А.С. или справочника в котором она была опубликована возможна только после получения на то согласия издательства).

Целесообразность

Многие компании, предоставляющие своим контрагентам отсрочку платежа, хотят иметь гарантию того, что обязательства по оплате будут контрагентом выполнены своевременно и в полном объеме. В связи с этим вопрос встает об обеспечении исполнения обязательств.

Залог

Практика показывает, что одним из наиболее действенных для кредитора способов обеспечения исполнения обязательств является залог. Подтверждением этому также являются положения п. 1 ст. 266 НК РФ, согласно которым сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией.

Таким образом, по мнению законодателя, залог является надежным средством обеспечения интересов кредиторов.

Недостатки использования залога

При всех плюсах использование залога имеет определенные сложности и ограничения, связанные с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией. Именно поэтому кредиторам хотелось бы иметь некий обеспечительный механизм, схожий с залогом, но более простой в плане обращения взыскания.

Понятие об обеспечительном платеже

Практика выработала такой механизм, который обычно называют обеспечительным платежом.

Обеспечительный платеж представляет собой способ обеспечения интересов кредитора, при котором контрагент, получающий с определенной периодичностью от кредитора товары (работы, услуги) на условиях отсрочки платежа, перечисляет кредитору определенную денежную сумму, которая находится на счету у кредитора, и в случае неисполнения контрагентом своих обязательств по оплате засчитывается кредитором для погашения образовавшегося долга.

В случае зачета обеспечительного платежа

В случае зачета кредитором суммы обеспечительного платежа или его части в счет погашения образовавшегося долга контрагент, пользующийся отсрочкой платежа, обязан перечислить на счет кредитора денежную сумму в размере, необходимом для восполнения согласованного сторонами размера обеспечительного платежа.

В случае выполнения платежных обязательств

Если по итогам сотрудничества все платежные обязательства контрагентом были выполнены надлежащим образом и в согласованный сторонами срок, то кредитор возвращает своему контрагенту, вносившему обеспечительный платеж, соответствующую денежную сумму.

Оформление

Обязательное указание условий

Ключевым моментом механизма обеспечительного платежа помимо прочего является то, что:

• в договоре по основному обязательству (где имеется пункт об обеспечительном платеже);

• в отдельном соглашении об обеспечительном платеже (если таковой документ заключается между сторонами в дополнение к договору, предусматривающему основное обязательство)

указывается на невозможность рассмотрения суммы перечисленного обеспечительного платежа в качестве займа и/или коммерческого кредита, что не дает оснований стороне, перечисляющей сумму обеспечительного платежа начислять проценты за пользование коммерческим кредитом.

Обязанности кредитора

В ряде случаев, при документальном оформлении своей договоренности об обеспечительном платеже, стороны также указывают, что кредитор обязан:

• держать полученную сумму обеспечительного платежа на отдельном расчетном счете;
• использовать полученную сумму обеспечительного платежа только в тех случаях и на те цели, которые прямо оговорены сторонами;
• воздерживаться от использования полученной суммы обеспечительного платежа в каких-либо других целях в ходе своей ежедневной хозяйственной деятельности.

Часто задаваемые вопросы

У компаний и их руководителей, которые впервые узнают о механизме обеспечительного платежа, обычно возникает два вопроса:

• законность данного способа обеспечения интересов кредитора;
• чем обеспечительный платеж отличается для получателя отсрочки платежа от 100% предоплаты.

Относительно первого вопроса необходимо отметить, что хотя обеспечительный платеж прямо и не предусмотрен законодательством, правовая основа для его использования имеется.

Правовая база

Согласно положениям п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Исходя из приведенного законодательного положения видно, что помимо обеспечительных механизмов, предусмотренных ГК РФ, допускается использование иных механизмов, если они предусмотрены законом или договором.

В случае с обеспечительным платежом речь как раз идет о способе обеспечения исполнения обязательств, предусмотренном договором, заключенным между кредитором и должником.

Подобный взгляд на обеспечительный платеж подкрепляется судебной практикой.

В качестве примера можно привести Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда № 09АП-4095/08 ГК от 23.05.2008г., в котором в поддержку решения, принятого судом первой инстанции имеются следующие слова «…суд первой инстанции в своем решении признал обеспечительный платеж по предварительному договору не задатком, а иным способом обеспечения исполнения обязательств, что предусмотрено п. 1 ст. 329 ГК РФ».

Отличие от предоплаты

Что касается вопроса об отличии обеспечительного платежа от предоплаты, то здесь важно понимать что, несмотря на определенную схожесть, имеются и отличия:

• размер обеспечительного платежа, согласованного сторонами, может быть меньше, нежели сумма предоставляемой отсрочки платежа;
• обеспечительный платеж, находящийся у поставщика, во многих случаях является гарантией того, что товары (работы, услуги), имеющиеся у поставщика в ограниченном количестве, будут реализованы клиенту, совершившему обеспечительный платеж, а не новому клиенту, просящему предоставить ему отсрочку платежа;
• наличие обеспечительного платежа может позволить поставщику реализовывать товары (работы, услуги) клиенту по стоимости, равной стоимости товара (работы, услуги) реализуемой по 100% предоплате, либо со значительно меньшей наценкой за отсрочку платежа, нежели чем у других клиентов, которые не смогли или не пожелали предоставить какое-либо обеспечение по сделке.

Применение

Обеспечительный платеж широко используется во взаимоотношениях по аренде помещений в крупных офисных и торговых центрах, где арендодатели в той или иной мере могут навязывать свои условия арендаторам.

Все больше компаний, чья деятельность связана с реализацией товаров, выполнением работ и оказанием услуг включают обеспечительный платеж в свой арсенал используемых обеспечительных мер и убеждаются в его эффективности.